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민사법기록형연습 1

민사법기록형연습 1 소장 기재·요건사실·변호사시험 기출 해설

  • 송영곤
  • |
  • 헤르메스
  • |
  • 2018-07-10 출간
  • |
  • 672페이지
  • |
  • 188 X 258 X 28 mm /1178g
  • |
  • ISBN 9791156932994
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출판사서평

PREFACE
이 책의 머리말


1.
저자의 민사법시리즈 중 8번째 책으로 ‘민사법기록형연습(Ⅰ)’을 출간하게 되었습니다. 특히 이번 책은 김윤주 변
호사와 공동작업을 하여 민사법시리즈 중 처음으로 공저로 출간되었습니다. 김윤주 변호사는 메가로이어스에서
다년간 수험생들 멘토 역할을 하는 과정에서 수험생들이 곧잘 실수하는 부분이나 보완이 필요한 부분에 대해서 많
은 정보와 경험을 갖고 있어서 본서의 완성도를 높이는데 결정적인 역할을 하였습니다.

2.
본서는 변호사시험에서 가장 어렵다고 평가되는 민사법기록형을 어떻게 대비해야 하는지에 관하여 정리한 책으
로서 총 4부로 이루어져 있습니다. 제1부에서는 ‘소장·답변서·준비서면·반소장 형식적 기재사항’, 제2부에서는
‘분쟁유형별 청구취지 기재 방법’, 제3부에서는 ‘요건사실론-분쟁유형별 청구원인 기재’, 제4부에서는 올해 치러진
제7회 변호사시험까지 출제된 ‘기출문제에 대한 해설’을 각각 담고 있습니다. 제2부와 제3부는 사법연수원에서 발
간한 요건사실론을 기본교재로 하되 필요한 부분을 보완하여 좀 더 효율적인 정리가 가능하도록 하였습니다.

3.
민사법기록형에서 좋은 성과를 얻어내기 위해서는 무엇보다도 사례형 문제와 어떻게 다른지를 잘 이해해야 합니
다. 민사법기록형은 한 마디로 “상담일지와 첨부서류를 참고하여 사실관계를 법률적으로 재구성하고, 의뢰인의 요
구에 가장 적합하면서도 법률적으로 가능한 방법을 스스로 탐색한 후, 당사자·청구취지 및 청구원인을 서술하는
작업” 이라고 요약할 수 있습니다. 즉 사례형은 사실관계가 정리되어 제시되지만 기록형은 사실관계를 스스로 정
리해야 하고, 사례형은 문제가 주어지지만 기록형은 의뢰인의 요구를 최대한 반영하면서도 법적으로 전부승소 판
결을 받을 수 있는 방법이 무엇인지 꼼꼼히 탐구해야 하며, 이러한 과정을 통해 나온 결론을 청구취지와 청구원인
이라는 두 단계 절차를 거쳐 써내야 한다는 점에서 사례형과 근본적으로 구별됩니다.

4.
이중에서 가장 중요한 부분은 결론에 해당하는 청구취지로서, 글자 수에 비하여 매우 큰 점수가 배점되고 사실상
기록형 시험의 성적을 좌우합니다. 청구취지를 잘못 잡게 되면 그에 대한 근거를 서술하는 청구원인 부분도 따라
서 잘못되므로 정확한 청구취지를 잡아내는 것은 매우 중요한 작업입니다.
청구취지를 정확히 써내려면 재구성된 사실관계를 전제로 실체법·민사소송법·민사집행법상 법률지식을 총동
원하여 관련논점을 정확히 분석해 낼 수 있어야 합니다. 최근 민법뿐만 아니라 상법과 관련된 논점들도 한두 개씩
섞어 내고 있으므로 주의할 필요가 있습니다. 상당수의 수험생들이 이 단계에서 많은 좌절을 겪게 되는데, 기록형
시험에서 일정한 성과를 얻기 위해서는 반드시 넘어야 할 산이라고 할 수 있습니다.
사실관계를 재정리하고 정확한 분석을 통해 가장 올바른 청구취지를 찾아내는 일은 하루아침에 되는 것은 아닙니
다. 처음에는 상당히 많은 시간이 들겠지만 뚝심과 여유를 가지고 위 두 단계를 정확하면서도 효율적으로 정리할
수 있는 나름대로의 방식을 찾아내고 적응해 나가야 합니다. 시간을 최대한 단축할 수 있는 방법도 찾아내야 합니
다. 이러한 훈련을 충실히 해 나간다면 반드시 좋은 성과를 얻을 수 있습니다. 기술적인 부분을 제외한다면 민사법
기록형은 평소 민사법 공부에 얼마나 충실했는지에 따라 성과가 달라집니다. 그러므로 민사법은 최대한 많은 시간
을 확보하여 마지막까지 정리를 해야 합니다.

본서는 [문제풀이를 위한 사전 작업]이라는 항목에서 이 부분에 관하여 많은 시간을 할애하고 있는바, 이는 기존의
다른 해설서와 근본적으로 구별되는 본서만의 장점이라고 할 수 있습니다. 상담일지와 첨부서류를 토대로 메모 또
는 그림을 통해 사실관계를 법률적으로 재구성한 후 의뢰인의 요구에 따라 누구를 상대로 어떠한 청구를 할 수 있
는지, 그럴 경우 어떤 논점들을 검토·반영해야 하는지, 예상되는 항변과 그에 대한 반박은 어떻게 할 것인지에 관
하여 최대한 효율적으로 정리할 수 있도록 하였습니다. 이 부분은 수험생들이 민사법기록형에서 일정한 성과를 얻
는데 결정적인 도움을 줄 것입니다. 최대한 많은 시간을 들여 하나하나 살펴보고 스스로 생각해 보시기 바랍니다.
기존의 해설서들을 보면 청구취지 등에 있어서 상당한 오류들을 발견할 수 있는데 무엇보다도 위와 같은 사전작업
을 철저히 수행하지 않은 결과라고 생각합니다. 본서에서는 필요한 경우 기존 해설서들 중에서 잘못된 부분을 각
주에서 정리하였는바, 같이 살펴본다면 수험적으로 큰 도움이 될 것입니다.

5.
한편 청구취지의 근거를 기재하는 청구원인 항목은 크게 ‘요건사실을 기재하는 부분’과 ‘피고의 예상항변 등에 대해 법리적으로 강하게 반박을 해야 하는 부분’으로 나눌 수 있습니다. 현재 민사법기록형에 할당된 시간은 총 3시간으로서 사실관계를 재구성하고 청구취지를 결정하는 작업에 필요한 최소한의 시간을 뺀다면 청구원인을 쓸 수 있는
시간은 많아야 2시간을 넘지 않습니다. 따라서 청구원인 부분은 최대한 간략하게 서술하는 방법을 배워야 합니다.
기록형 공부를 처음 시작할 때 대부분의 학생들이 실수하는 점은 청구원인 부분을 사례형 문제 방식으로 써내려간
다는 것입니다. 주요사실만 쓰면 됨에도 불구하고 법률적인 의견이나 평가 혹은 관련판례들을 혼재하여 마구잡이
로 기재하는 것인데, 기존 해설서에서도 흔히 볼 수 있는 잘못된 방식입니다. 이런 부분들은 전혀 배점이 없을 뿐만
아니라 진작 필요한 내용을 쓰는 시간을 빼앗아간다는 점에서 실질적으로 수험생의 발목을 잡는 장애요소가 될 수
있습니다. 결론적으로 청구원인 항목에서 반드시 써야 하는 내용과 관련당사자들의 주장에도 불구하고 굳이 쓸 필
요가 없는 내용을 명확히 구별하는 눈을 기르는 것이 가장 중요합니다.

6.
시간적인 제약으로 인해 법전협 모의고사 민사법기록형 기출문제에 대한 해설을 담은 ‘민사법기록형연습(Ⅱ)’는
2019년 초순경에 출간할 예정입니다. 급한 일정 속에서도 본서편집 및 출간에 헌신해 주신 헤르메스 출판사 관계
자들에게 다시 한 번 감사의 말씀을 드립니다. 앞으로도 계속 다듬고 보완하여 명실상부한 최고의 교재가 될 수 있
도록 최선을 다하겠습니다.


2018년 6월 27일
변호사 송영곤, 김윤주 씀
 

목차


제1부 소장·답변서·준비서면·반소장 형식적 기재사항
제1편 소장 기재방법 2
Ⅰ. 소장 예시 2
Ⅱ. 당사자 표시 3
1. 개관 3
2. 자연인 3
3. 법인ㆍ비법인사단(재단) 3
4. 제3자의 소송담당(법정소송담당) 5
5. 주소 5
6. 당사자가 복수인 경우 6
7. 소송대리인 6
Ⅲ. 사건의 표시 8
Ⅳ. 청구취지의 기재(제2부 참조) 8
Ⅴ. 청구원인의 기재(제3부 참조) 8
Ⅵ. 기타 기재사항 8
1. 입증방법 8
2. 첨부서류 8
3. 작성일자 및 작성자 표시ㆍ서명(날인) 9
4. 관할법원 9

제2편 답변서·준비서면·반소장기재방법 10
Ⅰ. 개관 10
Ⅱ.「답변서」기재방법 10
Ⅲ.「준비서면」기재방법 11
Ⅳ.「반소장」기재방법 12

제2부 분쟁유형별 청구취지 기재 방법
제1편 청구취지 개관 14
Ⅰ. 개관 14
Ⅱ. 사전작업(당사자와 청구내용의 확정) 14
Ⅲ. 주요 분쟁유형(1)-이행의 소를 중심으로 14
1. 토지소유권에 기한 건물철거 및 대지인도 청구 14
2. 말소등기청구ㆍ말소회복등기청구 15
3. 제3자를 위한 계약ㆍ지시삼각관계ㆍ채권양도ㆍ권리질권에서 채무자에 의한 급부가 이루어지고 난 후 계약해제 등 흠결이 발생한 경우 부당이득반환의무자 19
4. 부동산 점유취득시효 완성을 원인으로 한 이전등기청구 20
Ⅳ. 주요 분쟁유형(2)-공동소유와 소송형태 24
1. 공유 24
2. 합유 28
3. 총유 29
4. 관련문제(공유인지 합유인지가 특히 문제되는 경우) 31

제2편 형식적 기재사항(이행의 소) 34
제1장 일반론 34
Ⅰ. 개관 34
Ⅱ. 가집행선고 34
1. 내용 34
2. 기재례 35
Ⅲ. 청구취지 기재시「각」을 써야 하는 경우 35

제2장 금전지급 청구 36
Ⅰ. 기본형 36
1. 소구금액이 확정된 경우 36
2. 피고측 침해가 계속ㆍ반복되어 장래이행 부분까지 청구하는 경우 36
Ⅱ.「약정이자ㆍ지연손해금」부가청구 37
1. 기본형 37
2. 이율이 기간마다 다른 경우(특히 소송촉진법상 가중이율 적용) 38
Ⅲ. 수개의 대여금채권과 같이 각 채권의 이행기가 다른 경우 39
Ⅳ. 상환이행청구 40
Ⅴ. 당사자가 다수인 경우 41
1. 피고가 수인인 경우 41
2. 수인의 원고가 피고 1인에게 각자 소구하는 경우 44

제3장 인도ㆍ철거ㆍ퇴거청구 45
Ⅰ. 목적물(부동산)의 특정 45
1. 특정방법 45
2. 별지(別紙) 활용 48
Ⅱ. 유형별 청구취지 50
1. 기본형 50
2. 병합청구 50

제4장 등기청구 52
Ⅰ. 개관 52
Ⅱ. 소유권이전등기청구 52
1. 기본형 52
2. 상환이행청구 52
3. 선이행조건부(특히 이전등기청구권에 「가압류」 혹은 「가처분」이 되어 있는 경우) 53
4. 가등기에 기한 본등기청구 53
Ⅲ. (근)저당권설정등기청구 54
Ⅳ. 말소ㆍ말소회복등기청구 54
1. 소유권이전등기 말소등기청구 54
2. 근저당권설정등기 말소등기청구 56
3. 말소회복등기청구 57

제5장 채권양도통지 청구 58
Ⅰ. 통지권자 총정리 58
1. 적법한 채권양도가 있는 경우 58
2. 처음부터 채권양도가 없었거나 무효인 경우 및 채권양도 후 철회된 경우 59
3. 채권양도 후 취소ㆍ(합의)해제된 경우 59
Ⅱ. 기재례 59

제6장 채권자대위청구 60
Ⅰ. 개관 60
Ⅱ. 유형별 기재례 61
1. 채권자가 자신의 「금전채권」을 보전하기 위하여 채무자의 제3채무자에 대한 「금전채권」을 대위행사하는 경우 61
2. 소유권이전등기청구권 대위행사 61
3. 소유권이전등기청구 + 말소등기청구권대위행사 62
4. 방해배제청구권(부동산인도청구권, 철거청구권 등) 대위행사 63

제3편 형식적 기재사항(확인의 소·형성의 소) 64
제1장 확인의 소 64
제2장 형성의 소 65
Ⅰ. 형성의 소(1)-채권자취소소송 65
1. 개관 65
2. 청구취지의 기재 65
Ⅱ. 형성의 소(2)-형식적 형성의 소(공유물분할청구) 72

제3부 요건사실론-분쟁유형별 청구원인 기재 73
제1편 요건사실 개관 74
Ⅰ. 청구원인의 기재 74
1. 요건사실(주요사실) 74
2. 요건사실의 구분기준 및 기재방법 74
Ⅱ. 예상되는 피고의 항변 등 기재 74

제2편 구체적인 분쟁유형과 청구원인 76
제1장 매매계약에 기한 청구 76
Ⅰ. 매매대금 청구(매도인) 76
1.「매매대금」만 소구할 경우 76
2.「매매대금」및「지연손해금」병합청구 77
Ⅱ. 소유권이전등기청구(매수인) 80
1.「본계약」이 체결된 경우 80
2.「매매예약」이 체결된 경우 81
Ⅲ. 주요 공격방어방법(항변-재항변) 82
1. 법정해제(원고의 이행청구에 대해 피고가 법정해제 항변을 하는 경우) 82
2. 계약금에 기한 해제(민법 제565조 제1항) 85
3. 약정해제 88
4. 정지조건부 해제 88
5. 실권약관(실권조항 혹은 계약실효조항) 88
6. 변제(특히 매도인의 대금지급청구에 대한 매수인의 변제항변) 89
7. 조건·기한 90
8. 동시이행항변 92

제1-1장 특수한 형태의 매매 93
Ⅰ. 농지매매 93
1. 구 농지개혁법상 농지매매(소재지 관서 증명) 93
2. 현행 농지법에서의 농지매매(농지취득자격증명) 93
Ⅱ. 토지거래허가구역 내에서의 토지매매 94
1. 국토계획법상 토지거래허가 없이 이루어진 토지거래계약의 효력 94
2. 매수인의 권리행사 95
Ⅲ. 법인 기본재산의 처분 97
1. 개관 97
2. 요건사실 97
3. 내용 98

제2장 대여금반환청구 99
Ⅰ. 청구원인 99
1. 대여금반환청구 99
2. 약정이자청구 100
3. 지연이자(지연손해금)청구 100
Ⅱ. 가능한 공격방어방법 102
1. 변제공탁 102
2. 면제 106
3. 변제ㆍ변제충당 106
4. 소멸시효 111
5. 상계 137

제2-1장 보증인에 대한 청구 149
Ⅰ. 소송물 149
Ⅱ. 청구원인 149
1. 요건사실 149
2. 내용 149
3. 기재례 150
Ⅲ. 가능한 공격방어방법 150
1. 주채무와 관련된 항변(부종성) 150
2. 보증채무 특유의 항변 151

제3장 소유권에 기한 부동산인도ㆍ철거ㆍ퇴거청구 152
Ⅰ. 소송물 152
Ⅱ. 청구원인 152
1. 인도청구 152
2. 건물철거ㆍ퇴거청구 155
Ⅲ. 가능한 공격방어방법 155
1. 정당한 점유권원의 존재(민법 제213조 단서) 155
2. 신의성실원칙ㆍ권리남용 165
Ⅳ. 부당이득반환청구(「침해부당이득」을 중심으로) 166
1. 개관 166
2. 청구원인 166
3. 가능한 공격방어방법 172

제4장 각종 등기청구 174
제1절 소유권에 기한 소유권이전등기말소청구 174
Ⅰ. 소송물 174
Ⅱ. 청구원인 174
1. 요건사실 174
2. 내용 174
3. 기재례 175
Ⅲ. 가능한 공격방어방법 176
1. 등기기록상 등기원인의 유효 176
2. 실체적 권리관계 부합 176
3. 원고 명의 등기의 원인무효 179
4. 원고의 후발적 소유권 상실 179
제2절 진정명의회복을 원인으로 한 소유권이전등기청구 180
Ⅰ. 소송물 180
Ⅱ. 청구원인 180
1. 요건사실 180
2. 내용 180
Ⅲ. 가능한 공격방어방법 181
제3절 시효취득을 원인으로 한 소유권이전등기청구 182
Ⅰ. 청구원인 182
1. 요건사실 182
2. 내용 182
3. 기재례 187
Ⅱ. 가능한 공격방어방법 187
1. 타주점유 187
2. 점유중단(자연중단) 193
3. 취득시효중단(법정중단) 193
4. 시효이익 포기 195
5. 취득시효 완성 후 소유명의 변경 196
6. 이전등기청구권의 시효소멸(특히 시효완성 후 점유목적물을 양도한 경우) 201
제4절 근저당권설정등기 말소청구 201
Ⅰ.「근저당권설정계약」에 기한 경우 201
1. 소송물 201
2. 청구원인 202
Ⅱ. 소유권에 기한 경우 205
1. 소송물 205
2. 청구원인 205
Ⅲ. 가능한 공격방어방법 207
1. 피담보채무 소멸 주장 관련 207
2. 등기유용 합의 208

제5장 임대차계약에 기한 청구 209
Ⅰ. 임대차보증금반환청구 209
1. 청구원인 209
2. 가능한 공격방어방법 212
Ⅱ. 임대차목적물반환청구 216
1. 청구원인 216
2. 가능한 공격방어방법 218
제6장 사해행위취소청구 227
Ⅰ.「사해행위 취소」부분 227
1. 채권자취소권의 발생 227
2. 가능한 공격방어방법 등 239
Ⅱ.「원상회복」부분 245
1. 원상회복 방법 245
2. 가액배상의 범위 245
3. 기타 사항 247

제7장 전부금·추심금청구 248
Ⅰ. 전부금 248
1. 전부명령 248
2. 청구원인 248
3. 가능한 공격방어방법 249
Ⅱ. 추심금 252
1. 청구원인 252
2. 가능한 공격방어방법 253

제8장 어음금·수표금청구 254
Ⅰ.「발행인」에 대한 청구 254
1. 청구원인 254
2. 가능한 공격방어방법 256
Ⅱ.「배서인」에 대한 청구 261
1. 청구원인 261
2. 가능한 공격방어방법 262

제4부 변호사시험 기출문제 해설
- 2012년도 제1회 변호시험 문제 264
문제풀이를 위한 사전 작업 303
모범답안 307

- 2013년도 제2회 변호시험 문제 314
문제풀이를 위한 사전 작업 350
모범답안 356

- 2014년도 제3회 변호시험 문제 364
Ⅰ. 소장작성 399
문제풀이를 위한 사전 작업 399
모범답안 406
Ⅱ. 답변서작성 414
문제풀이를 위한 사전 작업 414
모범답안 416

- 2015년도 제4회 변호시험 문제 418
문제풀이를 위한 사전 작업 456
모범답안 462

- 2016년도 제5회 변호시험 문제 470
문제풀이를 위한 사전 작업 513
모범답안 523

- 2017년도 제6회 변호시험 문제 534
문제풀이를 위한 사전 작업 581
모범답안 589

- 2018년도 제7회 변호시험 문제 598
문제풀이를 위한 사전 작업 641
모범답안 650

■ 판례색인 658

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